Fallo Banco Sidesa, S. A., c. Cementera Comercial, S. A s/ Ejecutivo
Fallos Clásicos
modelos contratos comerciales civiles penales
Banco Sidesa, S. A., c. Cementera Comercial, S. A s/ Ejecutivo.
Buenos Aires, diciembre 5 de 1986.
Cuestión: En un pagaré suscripto con una firma que no está
precedida o acompañada inmediatamente de sello o leyenda alusiva de la
representación de una sociedad, es idónea como expresión
de representación mencionar el nombre de la presunta representada en
la parte inferior izquierda del formulario empleado para confeccionar el título,
en el espacio determinado por la impresión de una línea de puntos
precedida por la palabra "Nombre"?
Los doctores Alberti, Ramírez, Carvajal, Quintana, Terán, Caviglione
Fraga, Arecha, Cuartero, Guerrero y Garzón Vieyra dijeron:
I. El pagaré creado en las condiciones expuestas en el tema de la convocatoria
al plenario, aparece como hábil para obligar a la sociedad indicada al
frente del documento. Ello así dado que no existe norma jurídica
que determine que la aclaración de firma de quien invoca representación
esto es, la mención del mandante o representado deba constar en lugar
determinado del título (arts. 1°, 8° y 9°, dec.ley 5965/63).
Similar consideración cabe respecto del medio utilizado para efectuar
la aclaración (sello, escritura a máquina, manuscrita; pero por
cierto que esto es así en tanto ese medio escriturario posea fijeza similar
a la adquirida por el restante texto del instrumento). Tal permisión
legal impone otorgar validez a la representación consignada en el papel,
a efectos de no desvirtuar lo que es "prima facie" voluntad de las
partes, con un rigorismo formal que no cuenta con respaldo normativo.
II. La "contemplatio domine", de la que se deriva la imputación
del acto a la sociedad indicada en el espacio inferior izquierdo del pagaré,
se halla satisfecha con la creación del título en esas condiciones
por el representante, quien no puede por ende cuestionar ulteriormente la forma
por él implementada, con el argumento de no haber obligado a la sociedad.
Ello sin desmedro de que la tenida por obligada oponga defensas, o promueva
acciones, si entendiere mediar exceso de mandato, falta de representación,
llenado abusivo del documento, adulteración del mismo, o alguna otra
contingencia que quedará sometida a la vía y oportunidad propias
de cada defensa.
III. Por esas razones, damos respuesta afirmativa a la cuestión sometida
al plenario.
El doctor Quintana Terán dijo:
Comparto la solución que propone la mayoría, no obstante haber
mantenido un criterio distinto en otras ocasiones (conf. esta sala, "in
re": "Sáenz Briones y Cía., S. A. c. Ascar, S. A., s/
ejec." del 23/11/79). Ello así como consecuencia de una nueva reflexión
sobre el tema, y convencido de que no están en tela de juicio situaciones
que comprometan los principios que rigen los títulos circulatorios. El
desconcierto inicial que pueda provocar el hecho de que la firma no esté
precedida o seguida inmediatamente de un sello o leyenda alusiva a la representación
de una sociedad, no es dato decisivo para descalificar la aclaración
que se consigna en lugar distinto sin ser insólito a los indicados, toda
vez que ninguna disposición legal exige un comportamiento que deba ceñirse
rígidamente a ese criterio. A ello cabe añadir, todavía,
que cuestiones como las que provocan esta convocatoria podrían llevar
al establecimiento de precisiones de tal modo minuciosas y pormenorizadas que
sin proponérselo desembocarían en un formalismo excesivamente
sacramentalista que atentaría contra la circulación misma de los
títulos. Un recatado margen de discrecionalidad dentro de un marco de
exigencias rígidas no puede ser visto con disfavor en tanto se trata
de documentos cuya dinámica circulatoria no es bueno comprometer.
Los doctores Viale, Míguez de Cantore y Jarazo Veiras dijeron:
La circunstancia de que la firma puesta en un pagaré lo ha sido en nombre
y representación de un tercero, debe surgir en forma inequívoca.
Esta exigencia es ineludible por la naturaleza, finalidad y características
del título.
A esos efectos no existe ninguna regulación legal, lo que determina que
debe estarse a lo que disponen los usos y costumbres (art. 17, Cód. Civil)
y por otorgar éstos la única pauta interpretativa realmente válida
al conformarse al común entender y actuar de quienes intervienen en esa
negociación.
En tal sentido, es práctica usual en nuestro medio que la firma del mandatario
se encuentre acompañada del nombre del mandante con la aclaración
de que se actúa "por mandato", "por poder" u otra
similar y en caso de sociedades por la denominación o razón social
del ente y el carácter de la representación. Prueba suficiente
de la veracidad de tal afirmación es la existencia de una pacífica
jurisprudencia de nuestros tribunales, en los escasos supuestos en los que debió
pronunciarse, con la única excepción del fallo recaído
en la causa que da motivo a este recurso, en el sentido de no considerar válidas
indicaciones marginales "por no corresponder al orden normal".
Súmase a lo expuesto que las inscripciones contenidas en el margen izquierdo
del título, como de las que se trata, no integran la formalidad del pagaré
y al resultar extrañas a su texto pueden aparejar duda en el sentido
de que realmente expresen la voluntad de quien lo suscribió.
Finalmente nótese que el restringido marco cognoscitivo del juicio ejecutivo,
en que general y naturalmente se ventila el proceso para el cobro del crédito
emanado de un título de crédito, al margen de los fundamentos
que se exponen supra, tornan peligrosa la admisión de un criterio de
interpretación tan amplio como lo es el observado en la causa que motiva
este plenario, ya que en buena medida, de adoptárselo quedaría
seriamente resentido el principio de la defensa en juicio que cuenta obviamente
con amparo constitucional (art. 18, Constitución Nacional).
Por ello y sin dejar de advertir las consecuencias perniciosas de una interpretación
contraria al uso, máxime tratándose de una institución
genuinamente mercantil, dejamos expresado nuestro voto en el sentido negativo.
Los doctores Morandi y Williams dijeron:
1) Motiva el presente llamamiento a plenario la ejecución de dos pagarés
suscriptos con una firma que no se encuentra precedida o acompañada inmediatamente
de sello o leyenda alguna alusiva a una actuación representativa, haciéndose
mención en el margen inferior izquierdo del formulario empleado para
confeccionar el título, en el espacio determinado por la impresión
de una línea de puntos precedida de la palabra "Nombre", de
una Sociedad o sociedad mediante una inscripción a máquina.
2) A su respecto se encuentra fijado el tema de la presente convocatoria, concretado
en el interrogante acerca de la idoneidad como expresión de representación,
de la aludida mención del ente societario en las condiciones descriptas
precedentemente.
3) Como cuestión preliminar a fin de expedirnos sobre el tema específico
de la convocatoria, resulta imprescindible precisar cuál es, en nuestro
criterio, la forma de indicar en materia cambiaria, la actuación representativa
del suscriptor de un pagaré o letra de cambio.
4) La L. U. (art. 1°, inc. 8°) y el dec.ley 5965/63 (art. 1°, inc.
8°) determinan que la letra de cambio debe llevar la firma del que la expide
(librador) y otro tanto resulta de la B. E. A. sec. 3(1) y del U. C. C. sec.
3/104 (1).
No obstante la reserva contenida en el art. 2° del anexo II de la Convención
de Ginebra, no cabe la menor duda de que estamos ante otro requisito dispositivo
(cfr. Williams, Jorge N., "La letra de cambio y el pagaré",
t. I, p. 363).
El art. 2° del anexo II de la Convención de Ginebra prescribe que:
"Cada una de las altas partes contratantes tienen, respecto de los compromisos
contraídos en materia de letras de cambio, en su territorio la facultad
de determinar de qué manera puede ser suplida la firma misma con tal
de que una declaración auténtica inscripta en la letra de cambio
demuestre la voluntad de aquel que hubiese debido firmar".
Este texto estaba destinado a que cada país pudiese legislar la firma
de conformidad con sus usos y costumbres (cfr. Williams, op. cit., t. I, p.
363).
Los usos y costumbres adquieren especial importancia en nuestro derecho, en
materia comercial.
El carácter de fuente del derecho de los mismos ha sido consagrado por
el art. 17 del Cód. Civil en la reforma producida por la ley 17.711 el
cual dispone: "Los usos y costumbres no pueden crear derecho sino cuando
las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente".
La reforma "admite la fuerza obligatoria de la costumbre que llena un vacío
legal". En consecuencia, cabe distinguir entre las costumbres mencionadas
y convalidadas por la ley y las surgidas ante el vacío de ésta
(Borda, G. A., "La reforma del Código Civil, II. La costumbre",
E. D., t. 28, ps. 819 y siguientes).
"Con la reforma introducida al art. 17 se acepta que los usos y las costumbres
constituyen fuente del derecho, no sólo en el caso que había previsto
el Código de Vélez, o sea cuando las leyes se refieren a ellos
sino también en situaciones no regladas legalmente. Media pues, una recepción,
en buena medida, de usos y costumbres, aun comprendiendo la costumbre judicial
("usus fori") o jurisprudencia. Esta reforma concordaba con lo que,
en el hecho, ofrecía nuestra praxis judicial..." Con ello, no sólo
se trata de lo que las partes entendieron o debieron entender con verosimilitud
y prudencia, sino también de colmar la laguna de la voluntad declarada,
recurriendo a las directivas de los usos, costumbres, prácticas y al
uso forense (jurisprudencia), para interpretar los actos o convenciones (art.
17, Cód. Civil y art. V, título preliminar, Cód. de Comercio),
o, mejor dicho, para integrar la declaración de voluntad contractual
contenida en esos actos o convenciones" (Spota, A. G., "Instituciones
de derecho civil, contratos", t. II, ps. 83 y 85, Buenos Aires, 1975).
La norma indicada permite valorar la importancia de los usos en nuestro ámbito
de actuación, a los que cabe distinguir en normativos o legales y en
comerciales o "praeter legem". En los primeros se trata de materias
reguladas por la ley en cuyo caso los usos normativos adquieren fuerza obligatoria
por la expresa remisión que hace el legislador, con función integradora
de la norma escrita y, en algunos casos, con carácter sustitutivo de
la misma cuando haya sido dictada en caso de ausencia de usos y costumbres que
resuelvan el caso particular. Los segundos adquieren fuerza legal por expresa
disposición del art. 17 con el propósito de colmar las lagunas
de la ley (Molle, "Contratti...", p. 37).
Los usos constituyen reglas espontáneamente observadas en un determinado
ambiente económico con respecto a determinadas categorías de negocios
jurídicos.
El art. 219 del Cód. de Comercio precisa que cuando en el contrato se
hubiese omitido "alguna cláusula necesaria para su ejecución
y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del
compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y práctica
en tales casos entre los comerciantes en el lugar de ejecución del contrato".
Esta norma acuerda a los usos y costumbres un valor complementario e integrador
de la voluntad de las partes, ante el silencio de la convención, por
lo cual la disposición legal asume un valor dispositivo supletorio mediante
la remisión al criterio de solución dado por los usos y costumbres
que, de tal manera, vienen a asumir, "ope legis", la función
de norma de composición del conflicto (Fontanarrosa, "Derecho com.
argentino, parte gral.", p. 51, Buenos Aires, 1956).
En resumen, los usos adquieren la fuerza de verdadera norma legal y se incorporan
al sistema normativo del derecho comercial como fuente formal del mismo, manteniendo
el carácter de interpretación de los contratos.
Siguiendo una misma línea de razonamiento, puede afirmarse, que si bien
no existe norma jurídica expresa que determine la formalidad a seguir
en este aspecto, es costumbre que la firma del mandatario o representante vaya
precedida de las palabras "por mandato", "por orden", "por
poder", o en forma abreviada "p. p." y agragando la indicación
específica de la persona física o de existencia ideal en cuyo
nombre suscribe la letra (conf. "Williams, J. N., "La letra de cambio
y el pagaré", t. I, p. 386).
La firma del mandatario debe ajustarse a los principios generales en materia
de la firma del librador. En consecuencia, la leyenda puede ser colocada por
escrito a máquina o sello, o cualquier otro medio, pero la firma debe
ser autógrafa (Valeri, op. cit., t. II, p. 43, cit. por "Williams,
J. N., op. cit., p. 387).
En el mismo orden de ideas, podemos determinar que la firma o nombre o razón
social mediante la cual se establece la asunción de una obligación
por, una sociedad, debe presentarse con tal claridad, que indique la actuación
de un ente colectivo y no la de una o varias personas de existencia visible
(Conf. CNCom., sala B, en autos "Atlas, Isidoro c. Hamra, David y otra",
del 22/8/83).
A tales efectos, debe emplearse la firma o razón social por las facultades
en el acto de constitución, y, obligándose por intermedio de mandatario,
figurará la firma de éste y la correspondiente indicación
de su situación legal (Conf. Williams, op. cit., t. I, p. 363; CNCom.,
en autos "Baggini, Juan C. P. c. Inversora Mercantil, S. A. s/ ejec. del
2/2/84).
En consecuencia, si la firma que suscribe el título no se encuentra acompañada
de indicación de la cual resulta que el firmante actuó como órgano
o en representación de una sociedad, entendiéndose que tal indicación
debe necesariamente acompañar dicha rúbrica, como antes ya se
ha afirmado, teniendo en cuenta por lo demás que tal modalidad responde
a la práctica corriente en nuestra plaza comercial, constituyendo en
sí misma un uso o costumbre que viene a completar los alcances del precepto
legal en juego (art. 1°, inc. 8°, dec.ley cit.), la obligación
en él instrumentada, no puede ser imputada a un ente colectivo.
El desarrollo precedente importa, en gran medida, adelantar respuesta negativa
al tema de la presente convocatoria, pues implica necesariamente, que la probable
mención contenida en el margen inferior izquierdo del pagaré,
en modo alguno puede suplir la indicación de una actuación representativa
en las condiciones referenciadas en párrafos anteriores ya que no participa
de las características señaladas.
Independientemente de ello corresponde expedirse concretamente acerca de tal
extremo a fin de fundamentar el por qué de su falta de idoneidad a los
efectos considerados.
5) En numerosas oportunidades, distintas salas de este tribunal se han pronunciado
en el sentido de que las menciones aclaratorias contenidas en el margen izquierdo
del título, carecen de virtualidad para indicar una actuación
representativa (ver CNCom., sala C, en "Fernández, Eliseo M. c.
Bosch, Andrea s/ ejec.", del 25/2/83 Rep. LA LEY, t. XLIII, JZ, p. 1337,
sum. 9 "González, Angel c. Beron, Selva", del 12/7/74 Rev.
LA LEY, t. 156, p. 176; sala E, "Astilleros Domingo Pagliettini c. Stiefel,
Enrique", del 31/8/81; sala B en "Ventagro, S. R. L. c. Neisa"
del 27/3/74).
Tal conclusión parte de la premisa de que dichas inscripciones pueden
perfectamente ser omitidas, pues no integran la formalidad integral del título
(ver sala C, en "Fernández, Eliseo M. c. Bosch, Andrea" del
25/2/83).
Al respecto cabe señalar que el texto de un pagaré concluye, comúnmente,
con la expresión "pagadero en...", según el modelo utilizado
en los formularios corrientes, a lo que sigue la firma del suscriptor que involucra
a todos los elementos que le preceden, concretamente los distintos requisitos
dispositivos previstos en el art. 101 del dec.ley 5965/63 (conf. esta sala en
"Meller, S. A. c. Podjarni, León M." del 31/7/80).
En el caso de la letra de cambio la cuestión resulta sustancialmente
diferente atento a que el nombre del girado constituye un requisito dispositivo,
razón por la cual la indicación respectiva ubicada, generalmente,
en el margen inferior izquierdo del documento es parte integrante de él.
Tal es la importancia de dicha mención que, de conformidad con lo que
resulta del art. 11 del dec.ley citado, para que exista letra de cambio en blanco
es indispensable la inserción de cuatro requisitos; la fecha, la expresión
letra de cambio o la cláusula a la orden, la firma del librador y el
nombre del girado (conf. Williams, op. cit., t. I, p. 447).
La exigencia de la presencia de dicho elemento en el supuesto del art. 11 del
dec.ley cit. se apoya en lo prescripto por el apart. 2°, inc. 2° del
art. 47, ya que, de no consignarse al momento de la creación la persona
del girado, quedaría sin vigencia el regreso anticipado que autoriza
dicha norma o quedaría supeditado a que se insertara el nombre del girado
en el título (conf. Williams, op. cit., t. I., ps. 448/449).
Tratándose de pagarés, tal indicación no es requerida por
la normativa vigente, la cual lleva necesariamente a concluir que la mención
en tal sentido expresada en el lugar señalado, que resulta ajena al texto
del título, no forma parte de la declaración cambiaria rubricada
por el librador.
En consecuencia, dicha anotación, en modo alguno puede ser considerada
sustitutiva de la imprescindible referencia a la actuación representativa
que debe acompañar la firma del librador en el caso en estudio.
6) Nótese que lo concluido no importa, en modo alguno, que debe juzgarse
acerca de la relevancia de la mención de una actuación representativa
según la posición geográfica que la misma tenga en el documento
y así determinar su idoneidad conforme mayor o menor sea su proximidad
con la firma, pues ello no tiene relevancia alguna, pudiendo citarse en apoyo
de esta circunstancia lo dicho en materia de aval (Williams, op. cit., t. II,
p. 309, punto 18).
Muy por el contrario de lo que se trata es de exigir que la referencia de la
actuación de una sociedad surja extrínsecamente del documento
de forma tal que la firma del librador constituya un todo complejo comprensivo
de la rúbrica del representante acompañada de la respectiva indicación
de la razón social a la que cabe imputar la libranza, restanto eficacia
jurídica a las expresiones marginales extrañas al texto cambiario.
7) Por todas las razones apuntadas nos inclinamos por expresar nuestro voto
en sentido negativo respecto a la cuestión objeto de la presente convocatoria
a plenario.
Por los fundamentos del acuerdo precedente se establece como doctrina legal
que en un pagaré suscripto con una firma que no está precedida
o acompañada inmediatamente de sello o leyenda alusiva a la representación
de una sociedad, es idónea como expresión de representación
mencionar el nombre de la presunta representada en la parte inferior izquierda
del formulario empleado para confeccionar el título, en el espacio determinado
por la impresión de una línea de puntos precedida por la palabra
"Nombre". Por ajustarse a este pronunciamiento el fallo de fs. 56/57,
se lo mantiene. Devuélvase a la sala de origen. Se encuentra vacante
la vocalía 8. Edgardo M. Alberti. Rodolfo A. Ramírez. Manuel Jarazo
Veiras. Isabel Míguez de Cantore. Carlos Viale. Juan C. F. Morandi. Jorge
N. Williams. Juan C. Carvajal. Juan C. Quintana Terán. Bindo B. Caviglione
Fraga. Martín Arecha. Felipe M. Cuartero. Helios A. Guerrero. Juan M.
Garzón Vieyra. (Sec.: Angel O. Sala).-
Planeta Ius Comunidad Jurídica Argentina. Libre acceso
a todo el mundo. Los propietarios de esta web se
reservan los derechos de admisión, así también la facultad
de dar de baja a usuarios ya inscriptos. Ante
cualquier duda lea los términos y condiciones de esta web, o comuníquese
con la administración en
el formulario de contacto.
